Лицензионный договор на программу​

Для разработчика

• Возможность продать ПО и получить прибыль
• Права разработчика остаются за вами, в отличие от договора отчуждения
• Заключение договора на ваших условиях: вы можете предусмотреть минимальную фиксированную выплату, даже если у дистрибьютора небольшой объем продаж
• Ограничение ответственности по доработке ПО и его технической поддержке в течение длительного периода времени

Для заказчика

• Легальное использование и распространение ПО. Если вы приобрели его на материальном носителе, то без лицензионного соглашения вы нарушаете исключительные права владельца программы
• Возможность получения налоговой льготы при заключении лицензионного договора – 0% (пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ). Для других видов договоров эта льгота не предоставляется.
• Защита от претензий со стороны налоговой службы, правообладателя и конечных пользователей

Исключительная лицензия - Правообладатель (разработчик) ПО передает права только одному лицу.

Неисключительная лицензия - Правообладатель ПО может передавать права нескольким лицам, заключая с каждым лицензионный договор. Этот вариант более выгодный для лицензиара.

По виду договора:

1. Пользовательское соглашение, или лицензионный договор с конечным пользователем. По ГК РФ оно может быть оформлено в упрощенном виде в форме договора присоединения, условия которого изложены на упаковке с ПО («коробочная версия»). При вскрытии упаковки пользователь совершает конклюдентное действие и выражает свое согласие с условиями соглашения.
2. Оферта с условиями лицензионного договора, размещаемая на сайте. Этот вариант используется в том случае, если вы продаете свою программу неограниченному кругу лиц. Акцептирование (принятие оферты клиентом) может происходить при регистрации или при оплате.
3. Сублицензионный договор с конечным пользователем. Применяется для сделок по схеме «Правообладатель – реселлер – дилер – конечный пользователь» или для составного ПО, когда одна из программ будет использоваться самостоятельно (например, агрегатор, серверное приложение), а другие (мобильные приложения) – передаются физическим лицам. Сублицензия может быть прописана в основной лицензии.
4. Лицензионный договор с дистрибьютором для распространения ПО на ограниченной территории (или по определенным каналам).
5. Лицензионный договор на поставку ПО в составе программно-аппаратного комплекса.

По объему предоставляемых прав для лицензиата:

• С правом модифицирования, адаптации программы
• По количеству рабочих мест (корпоративная лицензия)
• Тиражирование экземпляров и их продажа
• С правом заключать сублицензии

По форме финансовых расчетов между лицензиаром и лицензиатом:

• Единовременная фиксированная выплата
• Процент с прибыли
• Фиксированное роялти (регулярные платежи)
• С фиксированной ценой ПО, устанавливаемой правообладателем для конечного пользователя и дилерской наценкой
• Оплата по подписке

По условиям техподдержки:

• Доступ к обновлениям ПО
• С привязкой технического обслуживания на определенный срок в рамках гарантии
• В виде разовой услуги по установке и настройке ПО
• Поставка «как есть» или с гарантией работоспособности
• Предоставление срочных лицензий на базы данных к программе

От соответствия конструкции договора и фактической схемы реализации, использования ПО зависят правовые риски, которые принимают на себя лицензиар и лицензиат.

Чаще всего допускаются следующие ошибки:

1. Неправильно описан предмет договора. В соглашении должно присутствовать не только название ПО, но и характеристики, функционал, назначение, возможности, системные требования. Иначе в дальнейшем могут возникнуть разногласия между лицензиатом и правообладателем.
2. Не определен тип лицензии – исключительная или неисключительная. По умолчанию заключается неисключительная лицензия.
3. Не указаны способы использования ПО. По умолчанию права покупателю не предоставляются. Вариантами использования ПО могут быть: воспроизведение, изготовление экземпляров на материальном носителе (включая запись на флэшку), продажа, размещение в интернете, прокат, модификация, заключение сублицензии.
4. Не указан размер вознаграждения. Отсутствие в договоре основных условий – предмета соглашения, способов использования и вознаграждения влечет за собой его недействительность.
5. Не указан срок предоставления лицензии. По умолчанию договор заключается только на 5 лет.
6. Маскировка договора франшизы под лицензионным договором. Такая сделка по ГК РФ считается притворной и признается недействительной.

Это связано с особенностями правового статуса результатов интеллектуальной деятельности. Программное обеспечение (а также базы данных и топологии) является объектом авторского права (ст. 1259 ГК РФ). Авторское право включает исключительное право на использование объекта по усмотрению правообладателя (разработчика ПО) и неимущественные права – право на имя, авторство, неприкосновенность произведения и некоторые другие.

Исключительные права, согласно ст. 1227 ГК РФ, не зависят от права собственности на вещь или материальный носитель, на которых они выражены. Поэтому переход права собственности на вещь не влечет за собой предоставление исключительных прав на сам объект творческой работы (в данном случае на программное обеспечение).

Правомерность использования ПО и подтверждение передачи прав на него по лицензионному договору фиксируется актом приемки-передачи. Его можно оформить в виде приложения к лицензионному договору. Этот документ служит для проведения бухгалтерских операций.
Если ПО было приобретено в составе программно-аппаратного комплекса, то цена за него должна быть выделена в счете-фактуре отдельной строкой. Для «коробочных» версий дополнительным подтверждением может служить счет-фактура и товарная накладная.

Перед заключением лицензионного договора необходимо убедиться, что лицензиар действительно имеет права на эту программу. Согласно ГК РФ, авторские права возникают в момент их создания и для их подтверждения не требуется соблюдение каких-либо формальностей, что осложняет подтверждение прав на ПО.

Для повышения безопасности сделки можно использовать другие возможности, которые существуют в российском законодательстве. Программы для ЭВМ, базы данных и топологии могут быть зарегистрированы в «Роспатенте» по желанию правообладателя в форме депонирования. В качестве доказательства может выступать также договор авторского заказа, трудовой договор с программистом или договор подряда на разработку конкретного ПО.

Нет, для программного обеспечения регистрация лицензионных договоров не предусмотрена. Это необходимо делать при отчуждении (полной уступке) прав на ПО.