Интеллектуальная собственность в банкротстве

Интеллектуальная собственность (ИС) – это актив компании, такой же, как и другие внеоборотные активы. Она должна приносить доход и использоваться более 12 месяцев. К ИС относят товарные знаки, авторские права, ноу-хау и иные объекты. Они могут иметь значительную рыночную стоимость и играть важную роль в конкурентной борьбе за рынок.

Если компания становится неспособной удовлетворить требования кредиторов, она должна самостоятельно заявить о своем банкротстве. Возбудить такое дело арбитражный суд может также по требованию кредиторов и других заинтересованных лиц. Все они рассчитывают на погашение задолженности перед ними. Это можно сделать, в том числе, путем передачи прав на объекты ИС, например товарный знак в банкротстве может быть реализован по рыночной стоимости.

Процедуры банкротства

Недостаточность средств для удовлетворения требований кредиторов еще не свидетельствует о банкротстве.  Возможна ситуация, когда денег не хватает «в моменте», например, если контрагент еще не заплатил за отгруженные ему товары. Это называется кассовым разрывом.  Говорить о банкротстве можно, когда присутствует так называемая неоплатность. Она означает, что обязательства превышают все активы компании.

Банкротство не всегда направлено на ликвидацию должника. Часть процедур помогают восстановить платежеспособность.

Всего таких процедур пять:

1. Наблюдение.
2. Финансовое оздоровление.
3. Внешнее управление.
4. Конкурсное производство.
5. Мировое соглашение.

При введении любой процедуры прекращают начисляться финансовые санкции (штрафы, неустойка и т.д.), а все требования к должнику могут быть предъявлены только в процедуре банкротства. Это делается через арбитражный суд. Если срок по требованиям кредитора еще не наступил, то он считается наступившим. Например, компания взяла кредит. Он должен быть отдан через 10 лет. С даты решения арбитражного суда банк может требовать его погашения.

Кроме того, на долг начисляются мораторные проценты за его несвоевременную отдачу. Их величина зависит от ключевой ставки рефинансирования Банка России. Они не включаются в реестр требований кредиторов. В связи с этим имеется возможность погашения третьим лицом всех обязательств должника без учета мораторных процентов. В этом случае дело будет прекращено, однако долги по процентам останутся (не спишутся). Их можно взыскать через суд.

Первые три банкротные процедуры – восстанавливающие, а мировое соглашение носит примирительный характер. Это когда кредиторам удается договорится с должником. Например, когда они делают ему скидку (дисконт), а он погашает долг. В случае оздоровления должника арбитражным судом прекращается процедура банкротства. При этом негативные последствия для должника не наступают. Компания не исключается из ЕГРЮЛ и продолжает предпринимательскую деятельность.

В случае введения арбитражным судом конкурсного производства юридическое лицо или индивидуальный предприниматель считается банкротом. При этом арбитражный (конкурсный) управляющий занимает место руководителя компании. Вся его деятельность направлена на пополнение конкурсной массы и реализацию имущества. Он оспаривает сделки, которые совершены компанией, за период до 10 лет (обычно – до трех). Это так называемые порочные сделки. Они были не выгодны для должника, или совершены, чтобы прикрыть другую сделку. Примером является, например, дарение имущества в период неплатежеспособности, или продажа автомобиля по цене в 2 и более раз ниже, чем рыночная. Конкурсное производство завершается арбитражным судом, когда все имущество продано с торгов или когда требования кредиторов удовлетворены.

Для должника наступают последствия банкротства: компанию исключают из ЕГРЮЛ (ликвидируют), непогашенные долги списываются. Если в несостоятельности есть вина директора или другого контролирующего должника лица (КДЛ), его привлекают к субсидиарной ответственности. Это когда он отвечает своим имуществом, в том числе личным, за долги. Также возможно взыскание с КДЛ убытков по финансово невыгодным для компании сделкам.

Интеллектуальная собственность в банкротстве: процедура наблюдения

Процедура наблюдения, как и любая другая, вводится арбитражным судом. При этом директор компании продолжает быть ее руководителем. Однако все крупные сделки (больше 5% от актива должника) совершаются с согласия арбитражного (в этой процедуре он называется временным) управляющего.

Для того, чтобы понять финансовое состояние компании, нужно провести инвентаризацию. На этом этапе подвергается ревизии также интеллектуальная собственность. Обычно она имеет правоустанавливающие документы. Например, владельцу товарного знака выдается свидетельство. Права на этот нематериальный объект нужно продлевать каждые 10 лет.

В ходе инвентаризации изучаются документы на интеллектуальную собственность, производится сравнение характеристик нематериальных объектов с результатами предыдущей инвентаризации. В ходе ревизии можно выявить ранее неучтенную ИС, например ноу-хау. Это может быть некая технология, которая оптимизирует деятельность предприятия и приносит прибыль: усовершенствование логистических процессов, оптимизация поставок продукции и т.п.

В ходе инвентаризации интеллектуальная собственность должна быть оценена. Для этого нужно привлекать профессионального оценщика со специализацией «оценка бизнеса».

Подробнее об инвентаризации нематериальных активов компании в нашем материале.

После выявления объектов ИС нужно проверить их на наличие обременений. Так, они могут находится в залоге, получены по лицензионному договору, где указаны условия их использования и т.п.

Сведения об объектах ИС могут быть использованы временным управляющим для подготовки плана финансового оздоровления или для заключения мирового соглашения.

Интеллектуальная собственность в банкротстве: финансовое оздоровление

Финансовое оздоровление – крайне редкая процедура. Ее суть заключается в том, что находится инвестор или поручитель, который дает гарантию выхода должника из финансового кризиса. Руководитель компании не меняется. Однако все сделки, кроме текущих (например, покупка бензина для транспорта юридического лица), контролирует административный управляющий.

В ходе этой процедуры объекты интеллектуальной собственности могут использоваться для реструктуризации бизнеса.

Так, товарный знак в банкротстве может быть:

• Заложен. В этом случае компания получит дополнительное финансирование, а если его не выплатить, то предмет залога будет продан. При банкротстве залогополучателю причитается только 70% от суммы реализации залогового имущества, в том числе интеллектуальной собственности. Остальное пойдет на погашение долгов 1 и 2-й очереди и оплату некоторых текущих расходов. Вместе с тем залогополучатель имеет преимущество перед всеми другими кредиторами и может получить финансовое удовлетворение своих требований вперед них.
• Передан по лицензионному договору. Этот договор регистрируется в Роспатенте. Если товарный знак или другая интеллектуальная собственность приобрели хорошую репутацию, долго используются на рынке и широко известны потребителям, то выдача лицензии может принести прибыль. Решение судьбы товарного знака в банкротстве – обязанность арбитражного управляющего, так как это нематериальный актив организации.
• Продан. Для продажи товарного знака в банкротстве составляется договор отчуждения исключительных прав. После его заключения и регистрации в Роспатенте, доход от использования объекта ИС будет получать приобретатель. Это может быть выгодно, так как вместе с товарным знаком предприниматель приобретает и его репутацию.

Интеллектуальная собственность во внешнем управлении

При введении процедуры внешнего управления контроль за деятельностью компании переходит к внешнему управляющему. Такое управление направлено на восстановление платежеспособности должника. Если этого сделать не удастся, арбитражным судом будет введено конкурсное производство.

Внешний управляющий составляет план вывода компании из кризиса.  Моделью нормализации бизнеса может стать акцент на использовании наиболее ценных объектов ИС.

В плане указываются:

• Меры по восстановлению платежеспособности.
• Условия и порядок их реализации.
• Расходы по их реализации. Например, госпошлины, судебные расходы, затраты на продление свидетельства на товарный знак. В банкротстве такие расходы могут составлять существенную сумму.
• Срок реализации плана.

При этом внешнему управляющему даны несколько эффективных инструментов, о которых расскажем далее.

Замещение активов должника

Замещение активов должника заключается в следующем:

• ООО преобразуется в открытое АО. Может создаваться несколько АО.
• ООО передаются АО все и часть активов, в том числе права на интеллектуальную собственность. Такие активы составят уставный капитал АО.
• АО выпускает акции. Они составляют конкурсную массу должника и реализуются на открытых торгах.

Замещение активов должника имеет определенные преимущества перед реализацией его имущества в конкурсном производстве:

• Акции компании можно быстрее реализовать на торгах.
• Не нужно формировать лоты. При реализации имущество группируется, например, товарный знак при банкротстве может составить один лот, а здания и сооружения – другой.
• Инвестор может приобрести бизнес целиком, в том числе патенты на изобретения, лицензии на товарные знаки и другие необходимые в деятельности компании объекты ИС. Это повышает стоимость акций АО, по сравнению с продажей имущества.
• Инвестор получает штат сотрудников, сложившиеся деловые связи и может продолжить деятельность компании.

Оспаривание сделок по банкротным основаниям

Внешний управляющей обязан оспорить сделки с пороком, если они были произведены в предбанкротный период, то есть в течение 3 лет до возбуждения дела о банкротстве. Это позволяют сделать ст. ст. 61.2 и 61.3 Закона № 127-ФЗ.

Специальные нормы дают право внешнему управляющему оспорить сделки без доказывания вины, причинно-следственной связи между действиями и последствиями.

Так, сделка будет оспорена по банкротным основаниям, если:

• Она заключена с аффилированным лицом. При этом это не только родственники, но и лица, которые вместе проводили время, имеют общие интересы и т.д. Аффилированность доказывается перепиской в соцсетях, совместными фотографиями и т.п.
• Она не оплачена. В предбанкротный период нельзя заключать договор дарения.
• Оплата по сделке в 2 раза ниже рыночной стоимости.

Последствия оспаривания сделки – признание ее ничтожной по решению суда. Стороны должны возвратить друг другу все исполненное по сделке (реституция). В деле о банкротстве это направлено на пополнение конкурсной массы.

Отказ от исполнения сделок

Внешнему управляющему дано право отказаться от сделок, которые не исполнены или исполнены не до конца. Они должны быть убыточными или препятствовать восстановлению платежеспособности должника.

Так, если банкрот получил исключительные права по лицензии и его деятельность вскоре прекратится по решению суда, то продление лицензионного договора будет экономически нецелесообразным.

Если банкрот предоставил кому-то права на товарный знак по договору коммерческой концессии (франшизе), необходимо сравнить доходы по выданной лицензии и от продажи исключительных прав и выбрать оптимальный вариант.

Меры по сохранению прав на объекты ИС в банкротстве

Внешний управляющий обязан принять меры по сохранению правоспособности объектов ИС. Если он этого не сделает, то это может нанести ущерб компании. В этом случае с него взыщут убытки.

Например, если не продлить права на использование товарного знака, то Роспатент его аннулирует. При этом компания не сможет выпускать продукцию под привычным для покупателя брендом и получит убытки.

Ущерб также можно нанести, если не продлить патенты на изобретения, полезные модели, промышленные образцы (запатентованный дизайн).

Интеллектуальная собственность в банкротстве: конкурсное производство

Конкурсное производство – завершающая стадия банкротства. Оно вводится, если платежеспособность восстановить нельзя. Место директора компании занимает конкурсный управляющий.

Его основные задачи:

• Поиск имущества должника.
• Оспаривание сделок для пополнения конкурсной массы.
• Инвентаризация и оценка имущества.
• Реализация имущества и имущественных прав на торгах.

Товарный знак в составе конкурсной массы должника

Товарный знак и другие объекты ИС должны быть внесены в конкурсную массу должника. При этом при проведении конкурсного производства деятельность организации прекращается, в том числе торговая. У нее аннулируются все выданные ей разрешения и лицензии.

Конкурсное производство длится 6 месяцев, но может неоднократно продляться. При превышении трехлетнего срока есть риск аннулирования прав на товарный знак Роспатентом из-за его неиспользования. При этом ВС РФ не считает уважительной причиной банкротство должника.

В этой связи реализовать права на такие объекты ИС нужно до истечения трехлетнего срока.

Торги объектами интеллектуальной собственности

В конкурсном производстве имущество и имущественные права продаются на торгах. Они идут в форме аукциона. Их организует конкурсный управляющий или другое лицо (по решению собрания кредиторов).

Для организации торгов нужно сформировать лоты.

Различают:

• Первичные торги. Они могут вестись как на понижение, так и на повышение. В первом случае ставится завышенная цена в целях так называемой экспозиции. Это когда потенциальные покупатели должны привыкнуть к этому имуществу. Обычно так делается, когда имущество обладает большой ценностью. Например, таким образом можно продавать товарный знак известного холдинга. При ставках на повышение ставится рыночная или заниженная цена. Она повышается за счет заинтересованности покупателей. При этом нередко имущество продается по цене, которая превышает рыночную.
• Повторные. При них стоимость лота снижается на 10 процентов.
• Публичные. Они идут от рыночной стоимости и могут доходить до нуля. Если имущество никто не купит, оно будет предложено кредиторам.

Для должника выгоднее реализовать исключительные права на интеллектуальную собственность в банкротстве в ходе первичных или повторных торгов. В ходе публичных торгов заинтересованное лицо может получить ее по стоимости, которая значительно ниже рыночной.

На практике товарные знаки включаются:

• В один лот с другим имуществом. Это происходит, когда, например, реализуется крупное предприятие. При этом его стоимость как имущественного комплекса может многократно превышать стоимость товарных знаков.

• В один лот без имущества. Это делается, когда стоимость товарного знака оценивается высоко. В ряде случаев она превышает стоимость имущественного комплекса.

Как участвовать в торгах по банкротству: приобретение интеллектуальной собственности

Информация об имуществе, которое продается в рамках процедур банкротства, публикуется арбитражным управляющим на ЕФРСБ. На этом ресурсе указывается, в том числе электронная торговая площадка (ЭТП), где размещены сведения о лотах. Пример торговой площадки – Рад. Для регистрации на ЭТП нужна электронная цифровая подпись (ЭЦП), ряд площадок требует квалифицированную ЭЦП. Ее можно получить через приложение Госключ.

Торги ведутся в различных формах:

• Открытый аукцион. Принять в нем участие может любое заинтересованное лицо. При этом участник видит текущую цену лота. Стратегия выигрыша: предложить цену выше, чем у конкурентов.
• Закрытый аукцион. То же, что и открытый. Однако участникам доступна информация только о начальной цене лота. Победит тот, кто предложит наибольшую цену. Стратегия выигрыша: предложить рыночную цену.
• Публичное предложение. Имущество выставляется за 100% стоимости. Если его не купили за определенное время, например, за 10 дней, то стоимость снижается на 10%. Так происходит, пока не будет достигнута минимальная цена предложения лота.
• Продажа по минимально допустимой цене. Она составляет 5% от цены публичного предложения или 10 %, при стоимости имуществ более 10 млн. рублей.
• Прямая продажа. Для имущества, стоимость которого меньше 100 тыс. рублей. Недвижимость так продаваться не может. Для покупки нужно сообщить арбитражному управляющему о готовности заключить сделку.
• Конкурс. Это аукцион, для участия в котором выдвигаются определенные требования. Например, если имущество предназначено для определенных целей.

Для участия в торгах нужно внести задаток. Он составляет от 5 до 20% стоимости лота. При банкротстве переводы денежных средств тщательно проверяются банками. Это происходит потому, что при неверном поступлении денежных средств на счета должника, они могут быть направлены на погашение задолженности. В этой связи задаток за участие в банкротных торгах поступит с задержкой (до 1 суток). Данное обстоятельство нужно учитывать при покупке лота.

В случае выигрыша необходимо внести деньги полностью в течение 30- дней.

На ЕФРСБ расположено множество объявлений о продаже товарных знаков. Продажа бренда в банкротстве необходима, если существует высокая вероятность ликвидации организации. Покупка бренда на торгах может быть оправдана, если предприниматель планирует сменить направление коммерческой деятельности, для последующей перепродажи или выдачи лицензии на известный товарный знак. В ряде случаев на аукционе можно приобрести интеллектуальную собственность по ценам, ниже рыночных. Кроме этого, участие в торгах избавляет предпринимателя от разработки и регистрации товарного знака в Роспатенте. Это длительная и дорогостоящая процедура.

Интеллектуальная собственность в банкротстве: заключение мирового соглашения

Мировое соглашение – это примирительная процедура. Оно может быть заключено на любой стадии банкротства. За него должны проголосовать большинство кредиторов, а также все кредиторы, у которых имущество должника находится в залоге.

В мировом соглашении могут принять участие третьи лица. Например, они могут предложить:

• Рассрочку в погашении долга. Если есть задолженность по налогам и обязательным платежам, ФНС может предоставить время для их оплаты (встречается редко).
• Страхование имущества.
• Предоставление своего имущества в залог.
• Новацию – замену первоначального обязательства на другое. Например, если на сумму задолженности выдается вексель.
• Отступное, когда первоначальное обязательство прекращается. Например, вместо долга кредитору передаются права на изобретение.

Кроме того, для согласования интересов кредиторов и должника мировое соглашение может включать положения об использовании прав на объекты интеллектуальной собственности.

В частности, возможны:

• Передача товарного знака и других объектов ИС в счет погашения долга. При этом составляется договор отчуждения прав. Он должен быть обязательно зарегистрирован в Роспатенте. Оформить заявку для регистрации договора помогут патентные поверенные бюро Ezybrand.
• Реструктуризация долгов с использованием объектов интеллектуальной собственности. В частности, они могут быть использованы для привлечения инвестиций, производства новой линейки товаров и т.д. Такие мероприятия указываются в мировом соглашении.
• Сохранение ключевых объектов интеллектуальной собственности и их передача по лицензионным договорам для продолжения деятельности компании и получения дополнительных доходов.

Патентное бюро Ezybrand предоставляет услуги по передаче части ваших исключительных прав по лицензионному договору. Это возмездный договор, который принесет вам дополнительные доходы от использования товарных знаков и других объектов ИС. Мы зарегистрируем его в Роспатенте.

Мировое соглашение утверждается арбитражным судом. Этого не произойдет, если:

• Не погашены долги 1 и 2 очереди. Это ответственность за вред жизни и здоровью, задолженность по зарплате, трудовым договорам и за использование авторских прав на произведение.
• Не соблюден порядок его заключения.
• Оно не соответствует требованиям закона.
• Оно нарушает права третьих лиц.

После утверждения мирового соглашения организация продолжает деятельность, негативные последствия банкротства не наступают.

Ответы на часто задаваемые вопросы

Какая интеллектуальная собственность может быть включена в конкурсную массу?

В конкурсную массу могут быть включены исключительные права:

• На товарный знак и знак обслуживания. Они используются для выделения на рынке соответственно товаров и работ (услуг). Не может войти в конкурсную массу право на коллективный знак. Это знак, который зарегистрирован на ассоциацию нескольких предприятий.
• На изобретение, полезную модель, промышленный образец, селекционное достижение.
• На фонограмму, а также право на исполнение произведения (если его автор – другое лицо).

Кроме того, в конкурсную массу может быть включено ноу-хау.

Какие объекты не могут быть включены в конкурсную массу?

В конкурсную массу не могут быть включены исключительные права:

• Автора на созданное им произведение (ст. 1284 ГК РФ), в том числе такие права на программу для ЭВМ.
• Исполнителя произведения, если эти права принадлежат его автору.
• На секретное изобретение.
• На фирменное наименование юридического лица. Его можно узнать в ЕГРЮЛ.
• На коллективный товарный знак.
• На коммерческое обозначение, если предприятие не продается единым комплексом вместе с ним.

Я – кредитор. Арбитражный управляющий продал исключительные права на товарный знак, которой принадлежит должнику (ООО), в четыре раза дешевле его рыночной стоимости. Можно ли оспорить эту сделку?

Если ваши требования к должнику составляют более 10% от реестра, вы можете оспорить сделку. При этом нужно ссылаться на банкротную статью – 61.2 Закона № 127-ФЗ и оспаривать ее по неравнозначности исполнения.

В судебной практике встречаются подобные дела. Так, арбитражный суд установил (дело № А45-16647/2018), что арбитражный управляющий продал принадлежащий должнику товарный знак за 20 тыс. рублей. Его рыночная стоимость составляла более 1 млн. рублей. По решению суда сделка была признана ничтожной. Товарный знак возвращен должнику.

Я – собственник ООО. Наемный директор без моего ведома торговал контрафактными товарами (под чужим брендом). Правообладатель обратился в суд и взыскал с ООО многомиллионную компенсацию. Это привело ООО к банкротству. Можно ли привлечь директора к субсидиарной ответственности?

Да, можно. Об этом говорится в п. 23 Постановления Пленума ВС РФ № 53. Действия КДЛ были намерены. Он осознавал, что они противоправны. При этом именно его действия привели к банкротству.

Я – кредитор. При реализации имущества арбитражному управляющему не удалось погасить все обязательства должника. После завершения банкротства выяснилось, что объекты ИС не оценены и не реализованы. Можно ли привлечь арбитражного управляющего к субсидиарной ответственности?

Нужно оценить объекты ИС. После этого можно привлечь арбитражного управляющего к субсидиарной ответственности на сумму оценки.

В отношении ООО арбитражным судом введено конкурсное производство. Оно продолжается более 3 лет. ООО является правообладателем товарного знака. Этот объект ИС продавался на открытых торгах, но не был реализован. Так как деятельность ООО не ведется, товарный знак не использовался. Другое ООО хочет аннулировать права на него за непрерывное неиспользование более 3 лет. Может ли оно это сделать?

В определении ВС РФ № А-55-5711/2014 рассмотрена подобная ситуация. Суд указал, что пока идет процедура банкротства, приобретение прав на товарный знак может быть осуществлено только в ней. ООО не воспользовалось правом покупки товарного знака. Поэтому, пока банкротство не завершено, оно не может получить права на этот объект ИС.

Рассказываем про интеллектуальные права, кратко освещаем важные новости для бизнеса и делимся результатами своей работы.
👉Подписывайтесь на наш канал в Telegram!