Франшиза: как оформить и зарегистрировать договор

Договор коммерческой концессии (франчайзинга) — это модель правовых партнерских отношений, при которой правообладатель продает права на использование торговых марок, моделей бизнеса, технологии или рецептуры. То есть по сути открывает «под своим крылом» филиал, но с другим учредителем, с которым у него заключен соответствующий договор.

С одной стороны — все просто, но с другой — существует множество законодательных тонкостей и подводных камней. Например, договор франшизы нужно регистрировать в Роспатенте — также, как и передаваемую в пользование интеллектуальную собственность. Иначе сделка будет недействительной.

Что такое договор франчайзинга и для чего он нужен

Не будем углубляться в законодательную терминологию. Что представляет собой договор коммерческой концессии, можно прочитать в одноименной статье 1027 ГК РФ. Лучше начнем с наглядного примера. Представьте, что некий бизнесмен хочет открыть кафе. При этом он оказывается на развилке: придумать собственную концепцию, название, бренд, например, «Пирожки от Смирнова» и заниматься рекламой, «раскруткой» самостоятельно, или открыться под именем известной и зарекомендовавшей себя компании «Аппетитно и точка».

В последнем случае сторона, предлагающая свою «крышу» — товарный знак, слоган, меню, модель бизнеса — называется франчайзер, а бизнесмен, приобретающий эту интеллектуальную собственность и франшизу — франчайзи. Само же соглашение между ними и есть договор коммерческой концессии (практически ничего общего с обычной концессией, кроме названия, он не имеет) или франчайзинга. Тут надо отметить, что в российском законодательстве нет термина «франшиза» — под ним подразумевается именно договор коммерческой концессии. Но, если опустить строгую юридическую терминологию, то смысл идентичен.

Описанная ситуация с кафе — лишь пример. Аналогичным образом это работает с барами, магазинами и сферой услуг, будь то салон красоты, станция техобслуживания или клининговая компания.

Как и в любом соглашении двух сторон, каждая получает от этого свою выгоду.

Для пользователя (покупателя) франшизы это:

• раскрученный бренд, который не надо развивать с нуля;
• готовая модель бизнеса с пошаговой инструкцией запуска и развития, планом и возможностью получения консультаций;
• обучение как для предпринимателя, так и для его сотрудников, а также зачастую помощь в их поиске и приеме на работу;
• маркетинговая программа, позволяющая не думать, как рекламировать, развивать и масштабировать бизнес.

Кроме того, у большинства крупных компаний все бизнес-процессы максимально автоматизированы, поэтому они предоставляют мобильное приложение, сайт, различные интернет-сервисы, программы по приему и обработке заказов, бухгалтерскому учету и многое другое.

Что касается продавца, то его выгода от заключения договора коммерческой концессии (франчайзинга) тоже очевидна:

• Быстрое расширение бизнеса. Ведь на сегодняшний день франчайзинг — это наиболее популярная и простая модель масштабирования без собственных финансовых вложений.
• Увеличение дохода. За свои услуги и передачу права по договору франчайзинга на интеллектуальную собственность франчайзер получает единоразовую или регулярную (или и ту, и другую) оплату.
• Развитие бренда. Каждая новая открытая точка (особенно в других городах и регионах) — это плюс в копилку узнаваемости и популярности товарного знака, продукта или услуги.
• Взаимовыгодное партнерство. В отличие от открытия собственных филиалов, франчайзер получает не наемных работников, а активных и мотивированных на развитие бизнес-партнеров.

Правда, и без минусов для представителей обеих сторон не обходится. Так, франчайзи оказывается в прямой зависимости от владельца франшизы во всем, что касается ассортимента, технологий производства, ценообразования и даже репутации головной компании. Яркий пример такого франчайзингового провала — история Domino’s Pizza Russia. Самая крупная сеть пиццерий в мире оказалась несостоятельной в России из-за своей маркетинговой политики, не учитывающей местной специфики. Компания реализовывала ингредиенты в регионы по столичным ценам, а продавать готовую продукцию требовала по местным ценам, да еще и со скидками, из-за чего десятки провинциальных франчайзи понесли огромные убытки.

Что касается франчайзера, то у него всегда есть риск столкнуться с неблагонадежными партнерами. Поэтому требуется постоянно следить за качеством работы франчайзи, ведь без этого может пострадать репутация всей компании. Да и подготовительная работа по раскрутке бренда в новых регионах, поиску партнеров и упаковке бизнеса требует много сил, времени и финансовых вложений — далеко не факт, что все они окупятся. И тут тоже есть пример с франшизой «Суши даром», в тамбовском отделении которой прошлым летом отравилось более 20 человек. Оказалось, что местный франчайзи покупал продукты неизвестного происхождения в обход договора и не озаботился соблюдением норм СанПиНа в суши-баре. В итоге громкого разбирательства серьезно пострадала репутация всей сети.

Особенности договора коммерческой концессии

Согласно вышеупомянутой статье 1027 ГК РФ, правообладатель должен передать другой стороне ряд принадлежащих ему исключительных прав. В этот ряд может входить товарный знак и коммерческое обозначение, рекламные изображения и слоганы, рецептуры и названия товаров, а также любые другие объекты интеллектуальной собственности, например, даже патенты на изобретения, технологии производства и иные ноу-хау.

Причем, что касается вышеупомянутых объектов интеллектуальной собственности, то все они должны быть зарегистрированы в Роспатенте, кроме ноу-хау, которые, согласно законодательству (статья 1259 ГК РФ), такой регистрации не подлежат. Однако права на секреты производства тоже могут быть переданы франчайзи.

Требования к договору коммерческой концессии

В отличие от многих гражданских договоров, для заключения коммерческой концессии недостаточно просто изложить договоренности на бумаге и подписать их. Чтобы соглашение было юридически действительным и обеспечивало надежную защиту прав сторон, оно должно соответствовать определенным требованиям.

К существенным условиям договора франшизы относятся:

• Предмет договора. В нем должно присутствовать четкое и однозначное определение объектов, передаваемых франчайзи для использования — товарные знаки, фирменный стиль, технологии, ноу-хау и другие, а также условия их использования. Причем товарный знак является обязательным предметом такого соглашения, все остальные объекты — вариативны.
• Срок действия договора. Требуется указание точных дат начала и окончания действия договора и/или условия его продления.
• Размер вознаграждения. В соглашении необходимо указать размер и порядок выплаты вознаграждения франчайзеру. В частности, это касается роялти — регулярных платежей, которые франчайзи выплачивает франчайзеру за постоянное использование бренда, бизнес-модели и других элементов франшизы, обычно в размере определенного процента от оборота; паушального взноса — единоразового платежа, который франчайзи вносит при подписании договора; маркетингового взноса — дополнительного платежа, направленного на финансирование общих маркетинговых мероприятий сети; а также иных платежей — на обучение персонала, аренду или лизинг оборудования, консультационную поддержку и т.д., если они предусмотрены условиями соглашения..
• Обязанности и ответственность сторон. В документе должно присутствовать детальное и однозначное описание прав и обязанностей как продавца, так и пользователя, а также их ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение условий договора.
• Порядок разрешения споров: указание способа разрешения спорных ситуаций (например, путем переговоров, медиации или судебного разбирательства).

Помимо существенных условий, договор коммерческой концессии может содержать и другие положения, направленные на более эффективное сотрудничество сторон. Например, требования к качеству товаров и услуг, помещению и оборудованию, обязательство сторон сохранять в тайне конфиденциальную информацию, полученную в рамках договорных отношений, определение обстоятельств непреодолимой силы и их последствий для исполнения договора.

Почему следует максимально внимательно отнестись к составлению соглашения и доверить это дело профессиональному юристу? Дело в существующей в РФ судебной практике по отношению к такой бизнес-модели. Недобросовестные предприниматели нередко хотят зарегистрировать договор коммерческой концессии для дробления бизнеса и ухода от налогов. Например, когда правообладатель и пользователи являются аффилированными лицами или же учредителем нескольких компаний-франчайзи становится один человек.

Показательный пример подобных правонарушений — нашумевшее «Дело KFC» № А32-46644/2017 и соответствующее постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 22.07.2019. Один и тот же учредитель у одиннадцати компаний-пользователей, общая бухгалтерия и единое руководство, беспроцентное софинансирование между франчайзи и другие признаки в совокупности стали достаточным основанием для выявления и признания судом налоговых злоупотреблений.

Другой резонансный случай — дело фармацевтической компании ЗАО «Фармцентр ВИЛАР» № А40-34089/2017, которая передала права на использование товарного знака ИП-франчайзи за 10 000 рублей, в то время как независимая оценка установила примерную стоимость интеллектуальной собственности более чем в 190 миллионов рублей. Результатом разбирательства стало соответствующее Постановление Арбитражного суда Московского округа от 09.11.2017 № Ф05-16498/2017, признавшее экономическое и налоговое правонарушение.

Процедура регистрации договора франчайзинга

Регистрация договора коммерческой концессии в Роспатенте придает ему официальный статус и обеспечивает дополнительную юридическую защиту для обеих сторон соглашения. Это особенно важно, так как франшиза предполагает использование товарных знаков, ноу-хау или других объектов интеллектуальной собственности.

Что нужно для регистрации франшизы:

• Договор коммерческой концессии в трех экземплярах — по одному для каждой стороны и один — для регистрирующего органа.
• Заявление о государственной регистрации договора франчайзинга, заполненное по установленной форме.
• Квитанция об оплате государственной пошлины. Размер пошлины зависит от вида и количества объектов интеллектуальной собственности, передаваемых по договору.
• Согласие на обработку персональных данных.

Все документы должны быть оформлены в соответствии с требованиями Роспатента. Подаются они лично по адресу Москва, Бережковская набережная, д. 30, корп. 1, через представителя (в этом случае необходима еще и доверенность) или в электронном виде — через сайт Госуслуг. Роспатент, а точнее — его подведомственное отделение ФИПС (Федеральный институт промышленной собственности), рассматривает заявление в течение установленного срока. Он может составлять до двух месяцев. По результатам проверки Роспатент принимает решение о регистрации договора коммерческой концессии или об отказе. При положительном решении договор вносится в реестр договоров ФИПС.

Зарегистрировать договор франшизы можно на срок, указанный в самом соглашении. При изменении существенных условий договора их также необходимо внести в государственный реестр. Делается это по похожей схеме с подачей соответствующего заявления и уплатой госпошлины. Также изменение условий может быть оформлено в виде допсоглашения к договору. Его также необходимо зарегистрировать в Роспатенте.

Стоимость услуги регистрации договора франчайзинга

Общая стоимость регистрации договора коммерческой концессии складывается из госпошлин и юридических услуг по регистрации/ оформлению договора. Параллельно наши специалисты могут провести оценку стоимости товарного знака и другой интеллектуальной собственности, права на которые будут передаваться по договору. Независимая оценка в данном случае помогает избежать проблем с налоговой, о которых мы упоминали ранее в случае с ЗАО «Фармцентр ВИЛАР».

В настоящий момент размер госпошлины составляет 2 310 рублей, плюс столько же за каждый патент или свидетельство, расширяющие условия сделки, и 8 050 рублей — за каждый товарный знак в договоре.

Что касается стоимости услуг нашей компании, то они складываются из:

• разработки договора по индивидуальным требованиям заказчика — от 40 000 рублей;
• регистрации договора клиента с проверкой на соответствие базовым требованиям Роспатента — 19 000 рублей;
• дополнительных юридических услуг (по желанию клиента).

Согласно пункту 2 статьи 1031 ГК РФ, зарегистрировать франшизу и оплатить госпошлину должен правообладатель. Но в соглашении эти обязанности могут быть возложены и на франчайзи. Обычно в Роспатенте к этому относятся достаточно лояльно и не рассматривают данное отступление от законодательных требований, как причину для отказа в регистрации.

Причины для отказа в регистрации франшизы

Зато отказ можно получить по другим причинам.

Например:

• Если отсутствуют какие-либо из необходимых документов или неправильно заполнена заявка на регистрацию коммерческой концессии.
• Если в договоре содержатся грубые ошибки или опечатки, которые искажают его смысл или права и обязанности сторон.
• Если в соглашении не указаны размер и форма начисления вознаграждения, а также отсутствуют какие-либо иные из существенных условий, упомянутых выше.
• Если соглашение противоречит действующему законодательству РФ.
• Если передаваемый товарный знак или иные объекты интеллектуальной собственности не зарегистрированы в Роспатенте или срок их регистрации истекает раньше, чем срок договора коммерческой концессии.
• Если для заключения договора требовалось получение специальных разрешений, а они отсутствуют.

На самом деле причин для отказа больше, мы перечислили лишь самые распространенные. Так как уплаченная госпошлина в случае отказа не подлежит возврату, то к процедуре регистрации договора франчайзинга в Роспатенте стоит подойти максимально ответственно.

Часто задаваемые вопросы

Как расторгнуть договор коммерческой концессии?

Договор может быть расторгнут по требованию любой из сторон по ряду обстоятельств. Все они указаны в статье 1037 ГК РФ. Поводом может быть, например, нарушение условий соглашения, инструкций и требований правообладателя, невыплата вознаграждения в установленный срок и другое.

В случае бессрочного договора он может быть прекращен в любой момент по инициативе одной из сторон с уведомлением другой стороны в 6-месячный срок. Вне зависимости от причин расторжение соглашения требует обязательной регистрации в Роспатенте.

Можно ли вернуть денежные средства, уплаченные при покупке франшизы (паушальный взнос, роялти, рекламный сбор)?

Это возможно в ряде случаев, предусмотренных условиями самого договора или законодательными актами РФ. Например, если закончился срок прав франчайзера на товарный знак, или он вовсе не был зарегистрирован в Роспатенте. При досрочном расторжении договора в таком случае правообладатель обязан по требованию пользователя компенсировать ему возникший ущерб.

Это может быть сделано в досудебном порядке (нужно направить претензию франчайзеру), или через суд. В каждом конкретном случае требуется подробное изучение договора и его условий. Поэтому лучше обратиться к нашим юристам с самим договором и другими документами.

Хотим с друзьями купить франшизу на троих. Можно ли прописать в договоре долевое участие, то есть получение прибыли в соответствии с размером вложенных средств?

Договор коммерческой концессии может заключаться с коммерческими организациями и/или ИП. В противном случае соглашение будет признано ничтожным. Чтобы «разделить» прибыль, Вам необходимо либо создать ООО с тремя учредителями и в уставе прописать доли, либо заключить между тремя ИП договор простого товарищества, а потом подписать соглашение коммерческой концессии. При этом распределение прибыли должно быть прописано не в договоре коммерческой концессии, а в договоре простого товарищества.

Франчайзер не продлил договор коммерческой концессии без объяснения причин. Ходят слухи, что его «перекупили» конкуренты, и он хочет продать франшизу другому ИП из нашего города. Законно ли это?

Согласно пункту 2 статьи 1035 ГК РФ, правообладатель в течение года после расторжения договора не может продавать франшизу другому предпринимателю на тех же условиях и в том же регионе. Если это произойдет, то вы можете оспорить сделку в суде, вернуть права и обязанности по новому соглашению себе, а также возместить ущерб, связанный с отказом пролонгации договора.

Если же условия нового договора не кажутся вам выгодными или вы не хотите продолжать коммерческие отношения с франчайзером, то можно потребовать от него через суд компенсацию убытков, включая упущенную выгоду.

Могу ли я, получив ОКВЭД 2 77.40 «Аренда интеллектуальной собственности и подобной продукции, кроме авторских прав», продавать франшизу без регистрации товарного знака?

Нет. Договор коммерческой концессии (франшизы) предполагает передачу прав на использование интеллектуальной собственности. В данном случае Вы будете продавать то, что по закону вам не принадлежит. Без регистрации прав интеллектуальной собственности продажа франшизы невозможна.

Если владелец товарного знака – физическое лицо, то может ли он выдавать франшизу?

Нет, так как по п.3 статьи 1027 ГК РФ сторонами такого договора могут быть только ИП и коммерческие организации. Зарегистрировать франшизу, если правообладателем выступает просто физическое лицо (гражданин), не получится.

Рассказываем про интеллектуальные права, кратко освещаем важные новости для бизнеса и делимся результатами своей работы.
👉Подписывайтесь на наш канал в Telegram!